главный редактор
В соответствии с принципом процессуального равноправия сторон
в гражданском судопроизводстве обеспечиваются равные возможности
для защиты интересов как истца, так и ответчика. Основными средства
ми осуществления своих процессуальных прав для ответчика являются:
- возражения против иска;
- встречный иск.
Это общепризнанные доктриной гражданского процессуального
права и прямо закрепленные в ГПК РФ средства защиты от иска. Они
носят в основном материальный характер. Как возражения против иска,
так и заявление встречного иска имеют своей целью показать суду, явля
ющемуся независимым арбитром в споре сторон, на отсутствие у истца
материальных или фактических оснований для удовлетворения заяв
ленных им исковых требований. Однако на практике юристами, работа
ющими в гражданских федеральных и мировых судах, для обеспечения
исхода дела, благоприятного для ответчика, используются и иные спо
собы и приемы процессуальной деятельности, не относимые напрямую
к средствам защиты от иска. К числу таких приемов можно отнести:
- выявление нарушений процессуального закона истцом либо судом,
влияющих на ход судебного разбирательства и выносимое по делу ре
шение;
- заявление о пропуске срока исковой давности при подаче
искового заявления;
- выявление факта злоупотребления истцом пре
доставленным ему законом правом.
Вышеперечисленные приемы могут быть как частью отзыва на иск
или встречных исковых требований, так и оформляться самостоятельно
в виде отдельных ходатайств, заявлений, жалоб.
Рассмотрим особенности и порядок использования вышеуказанных
средств, способов и приемов защиты от иска.
Наиболее распространенным средством защиты от иска являются
возражения против него. Это процессуальный документ, в котором от
ветчик выражает свое полное либо частичное несогласие с заявленными
исковыми требованиями и приводит соответствующие доводы и дока
зательства в их обоснование.
Возражения против иска иногда оформляются в виде отзыва на иск.
Работа представителя ответчика при защите против неправомерно за
явленных исковых требований должна быть построена с учетом сле
дующих моментов. Во-первых, возражения против иска должны быть конкретными. Неправильно указывать в отзыве на иск только сам факт несогласия
с заявленными исковыми требованиями. Необходимо указывать, почему именно
определенное исковое требование не подлежит удовлетворению. Если в одном ис
ковом заявлении работником заявлено несколько взаимосвязанных исковых тре
бований, то необходимо в отзыве отразить отношение к каждому из них. Если одни
требования ответчик признает, а другие – нет, то это также должно найти отражение
в отзыве на иск. В таком случае имеет место частичное признание иска. Во-вторых,
возражения против иска должны быть основаны на статьях действующего законода
тельства. В-третьих, заявляемые возражения против иска должны быть подкреплены
определенными доказательствами, которые указываются в приложении к отзыву.
Выбор конкретных доказательств зависит от сложившейся правовой ситуации.
При этом работнику кадровой службы необходимо максимально широко подходить
к установлению доказательственной базы по трудовому спору, не ограничиваясь
только стандартным набором документов. Необходимо использовать как прямые,
так и косвенные доказательства, отдавая предпочтение первым. Так, например, при
невозможности предоставления в суд приказа об увольнении работника в случае его
утраты фактическая дата увольнения может быть подтверждена другими докумен
тами, которые косвенно свидетельствуют о факте и дате увольнения. Среди таких
документов могут быть названы, например: бухгалтерские документы об оконча
тельном расчете по заработной плате при увольнении (расходный ордер, ведомость
на получение заработной платы); акт приема-передачи материальных ценностей,
находившихся в подотчете уволенного работника (определение Верховного Суда РФ
от 13.01.2006 № 46-В05–4).
Кроме того, при составлении возражений против иска необходимо уяснить тре
бования действующего законодательства и сложившуюся судебную практику его
применения. Например, при работе в суде по трудовым спорам работнику кадровой
службы необходимо учитывать, что судебная практика не позволяет исправлять факт
увольнения работника, произведенного в период, когда такое увольнение запрещено
законом, путем изменения даты увольнения. Так, Верховный Суд РФ при рассмотре
нии в надзорной инстанции дела по иску К. к ОАО «Юго-Запад Транснефтепродукт»
о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного
прогула и компенсации морального вреда указал, что нарушение трудового законо
дательства, выразившееся в увольнении работника по инициативе администрации
в период временной нетрудоспособности работника, работодатель не может исправить,
издав приказ о переносе даты увольнения работника на более позднее время, когда
закончится период временной нетрудоспособности работника. Трудовой кодекс РФ
не предоставляет права работодателю изменять дату увольнения работника, равно
как и совершать иные юридически значимые действия, затрагивающие права и ин
тересы работника, без его предварительного согласия и после того, как трудовые от
ношения между работодателем и работником уже прекращены по инициативе самого
работодателя (определение Верховного Суда РФ от 13.01.2006 № 46-В05–44).
При рассмотрении института встречного иска необходимо обратить внимание
на две его основные разновидности. Встречный иск может содержать требования,
исключающие заявленные ранее первоначальные исковые требования либо направ
ленные на зачет взаимных обязательств.
В целях экономии рабочего времени специалиста кадровой службы и процес
суальных расходов ответчика-работодателя считаем целесообразным при наличии претензий к работнику, даже не связанных с предметом спора, указанном в первона
чальному исковом заявлении, оформлять встречный иск. Это позволит, во-первых,
сэкономить время представителя работодателя, так как заявленные встречные иско
вые требования будут рассмотрены в тех же судебных заседаниях, что и заявленный
работником первоначальный иск. Во-вторых, заявление встречного иска позволит
сократить промежуток времени, имеющий место между подачей искового заявления
в обычном порядке и началом рассмотрения дела по существу. В зависимости от за
груженности суда или мирового судьи этот срок может быть от одного до нескольких
месяцев. В-третьих, при подаче встречного иска имеется возможность получить от
срочку по оплате госпошлины. В-четвертых, из факта рассмотрения встречного иска
вместе с первоначальным вытекает, что другая сторона в споре, работник, не сможет
уклоняться от участия в судебных заседаниях. Это немаловажный фактор, так как ук
лонение от участия в судебных заседаниях со стороны ответчика, в частности путем
неполучения судебных повесток, является эффективным приемом злоупотребления
процессуальным правом, что ведет к неопределенному во времени затягиванию про
цесса. Многие споры, рассматриваемые в гражданских судах и мировыми судьями,
вообще никогда не заканчиваются вынесением решения по существу только потому,
что бывший работник-ответчик просто не открывает дверь почтальону, приносящему
судебные извещения. Действующее гражданское процессуальное законодательство
не содержит норм, позволяющих заставить ответчика получить повестку и явиться
в суд. Он не может быть ни объявлен в розыск, ни просто доставлен судебными
приставом-исполнителем. Поэтому если работник, заявив первоначальный иск,
решит уклоняться от участия в судебных заседаниях в связи с наличием встречно
го иска, то и заявленные им исковые требования не будут удовлетворены судом,
то есть работодатель не будет принужден к исполнению обязательств решением
суда. В-пятых, если суд удовлетворит первоначальный заявленный иск, то размер
взыскания по нему может быть уменьшен на сумму заявленных встречных иско
вых требований. Это немаловажно, так как в том случае, если работодатель подаст
отдельный иск к работнику в общем порядке и судом этот иск будет удовлетворен,
в некоторых случаях с гражданина взыскивать попросту нечего. Если же исполни
тельный лист получает работник, то он имеет реальную возможность получить часть
имущества, принадлежащего работодателю, так как большинство юридических лиц
имеет в собственности определенное имущество, да и арест расчетного банковского
счета является эффективным способом взыскания задолженности судебными при
ставами-исполнителями.
Действиям представителя работодателя-ответчика по выявлению фактов зло
употребления истцом предоставленными ему законом правами посвящена отде
льная, третья, статья настоящего цикла.
Необходимо отметить и процессуальную практику представителей работо
дателя по защите от заявленных исковых требований, осуществляемую на грани
требований закона и морали. В частности, некоторые представители ответчиков,
пользуясь тем, что вся кадровая документация изготовляется работодателем и у не
го же хранится, представляют в суд документы, изготовленные задним числом.
Так, при заявлении работником иска об изменении основания увольнения в суд
представляется приказ о добровольном изменении основания увольнения, который
якобы вынесен работодателем до начала судебного разбирательства. При этом
суду указывается на отсутствие предмета спора, так как работодатель до момента подачи иска исполнил возложенные на него законом обязанности. Такие действия
рассчитаны на неопытность истца и судебных работников. Однако мы не рекомен
дуем использовать данную практику работникам кадровых служб. Составление
документов задним числом не только аморально, но и не является безусловным
вариантом для отказа в удовлетворении заявляемых работником исковых требова
ний. При грамотной процессуальной деятельности представителя истца судебные
решения, вынесенные неопытными судьями на поводу возражений, основанных
на документах, оформленных задним числом, отменяются судами следующих ин
станций. Основаниями для отмены этих решений является то, что при оформлении
кадровых документов задним числом у работодателя нет возможности этим же
числом уведомить работника об «исправлении» собственной ошибки, в результате
чего предмет спора остается.
Первоначальные действия работника кадровой службы предприятия при всту
плении в дело о трудовом споре на стороне ответчика направлены на анализ по
данного работником искового заявления. В процессе анализа искового заявления
должны быть проверены требования, предъявляемые действующим законодатель
ством к этому документу. Внимание должно быть обращено на следующие ключевые
моменты.
Проверка соблюдения правил подсудности. Дела, возникающие из трудовых
отношений, подсудны по первой инстанции суду общей юрисдикции – районному
суду. Это основное правило о родовой подсудности дел о трудовых спорах.
Кроме того, должна быть соблюдена территориальная подсудность. В соответ
ствии со ст. 28 ГПК РФ иск предъявляется в суд по месту жительства ответчика,
а иск к организации предъявляется в суд по месту нахождения организации. Таким
образом, если ответчиком является юридическое лицо, то иск работником должен
быть подан по месту его нахождения, а если ответчиком является индивидуальный
предприниматель без образования юридического лица, то иск должен быть подан
по месту его жительства. При этом в соответствии с п. 2 ст. 54 ГК РФ место нахож
дения юридического лица определяется местом его государственной регистрации,
а в соответствии с п. 1 ст. 20 ГК РФ местом жительства признается место, где граж
данин постоянно или преимущественно проживает. Согласно п. 3 Правил регистра
ции и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту
пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации и перечня
должностных лиц, ответственных за регистрацию (утв. постановлением Правитель
ства РФ от 17 июля 1995 г. № 713), местом пребывания является место, где гражда
нин временно проживает, – гостиница, санаторий, дом отдыха, пансионат, кемпинг,
больница, туристская база, иное подобное учреждение, а также жилое помещение,
не являющееся местом жительства гражданина. Местом жительства является место,
где гражданин постоянно или преимущественно проживает в каче стве собственника,
по договору найма (поднайма), социального найма либо на иных основаниях, пре
дусмотренных законодательством Российской Федерации, – жилой дом, квартира,
служебное жилое помещение, специализированные дома (общежитие, гостиница
приют, дом маневренного фонда, специальный дом для одиноких и престарелых,
дом-интернат для инвалидов, ветеранов и др.), а также иное жилое помещение. Факт
постоянного или преимущественного проживания в определенном месте граждани
на подтверждается, как правило, отметкой в паспорте о его реги страции по месту
жительства. При этом необходимо учитывать, что территориальная подсудность определяется именно адресом регистрации предприятия или гражданина, а не местом
нахождения рабочего места истца. Так, например, нарушением правил о территори
альной подсудности будет подача искового заявления мировому судье того участка,
на котором расположен магазин, где работал продавцом истец, если юридический
адрес торгового предприятия приходится на другой судебный участок. Согласно
ч. 2 ст. 29 ГПК РФ иск к организации, вытекающий из деятельности ее филиала
или представительства, может быть предъявлен также в суд по месту нахождения
ее филиала или представительства. Таким образом, если работником был заключен
трудовой договор, в котором со стороны работодателя выступал руководитель фили
ала либо представительства, он может подать икс, определив подсудность по любому
из двух адресов – головного предприятия либо его обособленного подразделения.
Территориальная подсудность может быть изменена и в соответствии с ч. 5 ст. 29
ГПК РФ, если спор возникает из факта причинения увечья или иного повреждения
здоровья работнику. Такие иски могут предъявляться истцом также в суд по месту
его жительства или месту причинения вреда.
Кроме того, действующим процессуальным законодательством закрепляются
правила об исключительной подсудности. Так, согласно ч. 1 ст. 30 ГПК РФ иски
о правах на объекты, прочно связанные с землей, предъявляются в суд по месту на
хождения этих объектов. Следовательно, если предметом спора является служебное
жилье, иск должен быть подан по тому судебному участку, на котором расположен
этот объект недвижимости.
Согласно ч. 2 ст. 30 ГПК РФ иски кредиторов наследодателя, предъявляе
мые до принятия наследства наследниками, подсудны суду по месту открытия
наследства. Поэтому, если предметом спора является невыплаченная на момент
смерти работника заработная плата, на которую претендуют его кредиторы, спор
территориально подсуден тому судебному участку, на котором было открыто на
следство. Необходимо отметить, что названная категория судебных споров в пос
леднее время имеет тенденцию к росту в связи с активизацией различных видов
кредитования населения. Кредиторами в таких случаях выступают банковские
учреждения.
Кроме того, согласно ст. 32 ГПК РФ стороны могут по соглашению между
собой изменить территориальную подсудность для данного дела до принятия его
судом к своему производству. Договорная подсудность, как правило, включается
в текст трудового договора.
Для наглядности правила подсудности для индивидуальных трудовых споров
сведены в табл. 1.
Таблица 1
Правила подсудности для индивидуальных трудовых споров
В случае выявления факта нарушения правил о подсудности представитель
работодателя составляет и подает ходатайство с требованием о передаче дела в дру
гой суд по подсудности.
Проверка соблюдения требований, предъявляемых к содержанию искового
заявления. Согласно ч. 2 ст. 131 ГПК РФ в исковом заявлении должны быть ука
заны:
- наименование суда, в который подается заявление;
- наименование истца, его место жительства или, если истцом является орга
низация, ее место нахождения, а также наименование представителя и его
адрес, если заявление подается представителем;
- наименование ответчика, его место жительства или, если ответчиком явля
ется организация, ее место нахождения;
- в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или за
конных интересов истца и его требования;
- обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказа
тельства, подтверждающие эти обстоятельства;
- цена иска, если он подлежит оценке, а также расчет взыскиваемых или ос
париваемых денежных сумм;
- сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, если это
установлено федеральным законом или предусмотрено договором сторон;
- перечень прилагаемых к заявлению документов.
Согласно ч. 4 ст. 131 ГПК РФ исковое заявление подписывается истцом или его
представителем при наличии у него полномочий на подписание заявления и предъ
явление его в суд.
Таким образом, с учетом специфики индивидуальных трудовых споров по
данное работником исковое заявление должно в обязательном порядке содержать
следующие данные:
- наименование суда, в который подается заявление;
- наименование истца;
- место жительства истца;
- наименование ответчика;
- место нахождения (жительства) ответчика;
- в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или за
конных интересов истца и его требования;
- обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;
- доказательства, подтверждающие эти обстоятельства, на которых истец ос
новывает свои требования;
- цена иска, если он подлежит оценке, а также расчет взыскиваемых или ос
париваемых денежных сумм;
- перечень прилагаемых к заявлению документов.
Все перечисленные позиции должны быть подвергнуты анализу с учетом тре
бований действующего законодательства. Нередко сторонами не обращается долж
ного внимания на такой элемент искового заявления, как наименование ответчика.
Если ответчиком является юридическое лицо, то его наименование должно быть
аналогично наименованию, указанному в уставных и регистрационных документах.
Любая неточность в написании наименования ответчика должна расцениваться
как указание в исковом заявлении на иное юридическое лицо, что должно найти
отражение в отзыве на исковое заявление.
Проверка соблюдения требований, предъявляемых к приложениям к ис
ковому заявлению. Согласно ст. 132 ГПК РФ к исковому заявлению прилага
ются:
- его копии в соответствии с количеством ответчиков и третьих лиц;
- документ, подтверждающий уплату государственной пошлины;
- доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочия представи
теля истца;
- документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает
свои требования; копии этих документов для ответчиков и третьих лиц, если
копии у них отсутствуют;
- текст опубликованного нормативного правового акта в случае его оспари
вания;
- доказательство, подтверждающее выполнение обязательного досудебного
порядка урегулирования спора, если такой порядок предусмотрен федераль
ным законом или договором;
- расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы, подписанный ист
цом, его представителем, с копиями в соответствии с количеством ответчи
ков и третьих лиц.
Таким образом, с учетом специфики индивидуальных трудовых споров по
данное работником исковое заявление должно в обязательном порядке в качестве
приложения иметь:
- копию искового заявления;
- документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает
свои требования; копии этих документов для ответчиков и третьих лиц, если
копии у них отсутствуют;
- расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы, подписанный ис
тцом, его представителем, с копиями в соответствии с количеством ответчи
ков и третьих лиц.
Исходя из буквального толкования требований ст. 132 ГПК РФ, каждое пода
ваемое исковое заявление, в котором указываются денежные требования, должно
в качестве приложения содержать расчет взыскиваемой или оспариваемой денеж
ной суммы, оформляемый в виде отдельного документа. Отсутствие такого расчета
является основанием для оставления искового заявления без движения.
Проверка соблюдения сроков исковой давности. Сроки обращения работника
в суд с индивидуальным трудовым спором установлены ст. 392 ТК РФ.
Общий срок исковой давности по трудовым делам составляет три месяца,
а по спорам об увольнении – один месяц.
Согласно ч. 1 ст. 200 ГК РФ течение срока исковой давности начинается со дня,
когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.
Согласно п. 3 ст. 192 ГК РФ срок, исчисляемый месяцами, истекает в соот
ветствующее число последнего месяца срока. Так, например, если работник уволен
1 февраля 2010 г., то окончание срока исковой давности по делу о восстановлении
на работе будет приходиться на 1 марта 2010 г.
Согласно п. 3 ст. 192 ГК РФ, если окончание срока, исчисляемого месяцами,
приходится на такой месяц, в котором нет соответствующего числа, срок истекает
в последний день этого месяца. Так, например, если работник уволен 31 января
2010 г., то окончание срока исковой давности по делу о восстановлении на работе
будет приходиться на 28 февраля 2010 г., так как в 2010 г. это последний день сле
дующего месяца.
Согласно ст. 193 ГК РФ, если последний день срока приходится на нерабочий
день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.
В соответствии с ч. 2 ст. 111 ТК РФ общим выходным днем является воскресенье.
Согласно чч. 1 и 2 ст. 112 ТК РФ нерабочими праздничными днями в Российской
Федерации являются: 1, 2, 3, 4 и 5 января – Новогодние каникулы; 7 января – Рож
дество Христово; 23 февраля – День защитника Отечества; 8 марта – Междуна
родный женский день; 1 мая – Праздник весны и труда; 9 мая – День Победы;
12 июня – День России; 4 ноября – День народного единства. При совпадении вы
ходного и нерабочего праздничного дней выходной день переносится на следующий
после праздничного рабочий день. Так, например, если работник уволен 1 декабря
2009 г., то окончание срока исковой давности по делу о восстановлении на рабо
те будет приходиться на 9 января 2010 г., так как в 2010 г. все дни с 1 по 8 января
включительно являются выходными.
Согласно пп. 1 и 3 ст. 194 ГК РФ, если срок установлен для совершения ка
кого-либо действия, оно может быть выполнено до 24 часов последнего дня сро
ка. Письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до 24 часов
последнего дня срока, считаются сданными в срок. Таким образом, срок подачи
искового заявления будет соблюден работником, если на почтовом отправлении
имеется отметка почтовой организации с датой его отправки не позднее последнего
дня срока исковой давности.
При этом ч. 1 ст. 392 ТК РФ содержит предписание, согласно которому по спо
рам об увольнении месячный срок исковой давности следует исчислять со дня вру
чения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.
Работнику кадровой службы предприятия, представляющему интересы рабо
тодателя в гражданском суде по делу о рассмотрении индивидуального трудового
спора, следует обратить внимание на судебную практику по вопросам о том, какие именно обстоятельства признаются уважительными при ходатайстве истца о вос
становлении срока обращения в суд.
Так, уважительными признаются, например, следующие обстоятельства:
- Занятость по работе. Так, Верховный Суд РФ, рассмотрев в надзорной инс
танции гражданское дело по иску Г. к Управлению внутренних дел г. Пскова
о взыскании денежной компенсации за работу сверх установленной законом
продолжительности рабочего времени, указал, что из материалов дела ус
матривается, что Г. не смог своевременно обратиться за судебной защитой
по уважительной причине – в связи с занятостью по работе (определение
Верховного Суда РФ от 21.11.2002 № 91-Впр02–10).
- Болезнь истца (подп. 5 п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ
от 17.03.2004 № 2). При этом факт болезни должен быть подтвержден до
кументом о временной нетрудоспособности.
- Нахождение истца в командировке (подп. 5 п. 5 постановления Пленума
Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2). Факт командировки должен быть
подтвержден истцом предоставлением в суд командировочного удостовере
ния с отметками об убытии.
- Невозможность обращения в суд вследствие непреодолимой силы (подп. 5
п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2).
- Необходимость осуществления ухода за тяжелобольными членами семьи
(подп. 5 п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004
№ 2).
Не могут быть признаны в качестве уважительных обстоятельств, принима
емых во внимание при рассмотрении судом ходатайства о восстановлении срока
обращения в суд:
- Уголовное преследование в отношении истца. Так, Верховный Суд РФ, рас
смотрев в надзорной инстанции гражданское дело по иску И. к Управлению
внутренних дел Ханты-Мансийского автономного округа о восстановлении
на работе и взыскании заработной платы за время вынужденного прогула,
указал, что вывод судебных инстанций о том, что уголовное преследование
в отношении истца является уважительной причиной для восстановления
срока обращения в суд в соответствии с п. 3 ст. 392 Трудового кодекса РФ, не
льзя признать правильным (определение Верховного Суда РФ от 11.11.2005
№ 69-В05–14).
- Обращение истца в несудебные органы. Так Верховный Суд РФ, рассмотрев
в кассационной инстанции гражданское дело по иску Ч. к Министерству
обороны Российской Федерации о восстановлении на работе и взыскании
среднего заработка за время вынужденного прогула, указал следующее.
В кассационной жалобе Ч. просит отменить решение суда. В обоснование
кассационной жалобы он ссылается на то, что по вопросу увольнения обра
щался в федерацию профсоюза, был на приеме в Государственной инспекции
по труду в городе Москве, где ему подтвердили законность его увольнения.
Обращался в эту инспекцию с письменным заявлением, на что получил от
вет об отсутствии нарушений трудового законодательства при его увольне
нии. Суд правильно признал, что причины пропуска срока (аналогичные
причинам, указанным в кассационной жалобе), на которые ссылался истец,
не являются уважительными. Эти причины не препятствовали Ч. в установленный законом срок обратиться в суд с иском о восстановлении на работе
и взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула (опреде
ление Верховного Суда РФ от 01.04.2003 № 5-Г03–25).
Согласно п. 1 ст. 202 ГК РФ течение срока исковой давности приостанавли
вается:
- если предъявлению иска препятствовало чрезвычайное и непредотвратимое
при данных условиях обстоятельство (непреодолимая сила);
- если истец или ответчик находится в составе Вооруженных сил, переведен
ных на военное положение;
- в силу установленной на основании закона Правительством Российской
Федерации отсрочки исполнения обязательств (мораторий);
- в силу приостановления действия закона или иного правового акта, регули
рующего соответствующее отношение.
В том случае, если представитель работодателя (ответчика) при ознакомлении
с материалами гражданского дела установит факт пропуска срока исковой давности
по данной категории дел, он должен подать заявление об отказе в иске. Если такое
ходатайство не заявить, то суд рассмотрит гражданский спор и примет решение
по существу, так как пропуск срока исковой давности не является препятствием
для подачи искового заявления. Согласно ст. 199 ГК РФ требование о защите нару
шенного права принимается к рассмотрению судом независимо от истечения срока
исковой давности. Исковая давность применяется судом только по заявлению сто
роны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой
давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием
к вынесению судом решения об отказе в иске.
Одним из основных моментов, на который необходимо обратить внимание ра
ботнику кадровой службы при участии в суде по трудовому спору, является факт
злоупотребления правом со стороны работника. Как разъяснено в п. 27 постанов
ления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2
«О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Фе
дерации», при рассмотрении дел о восстановлении на работе следует иметь в виду,
что при реализации гарантий, предоставляемых ТК РФ работникам в случае рас
торжения с ними трудового договора, должен соблюдаться общеправовой принцип
недопустимости злоупотребления правом, в том числе и со стороны самих работни
ков. В частности, недопустимо сокрытие работником временной нетрудоспособности
на время его увольнения с работы. При установлении судом факта злоупотребления
работником правом суд может отказать в удовлетворении его иска о восстановлении
на работе (изменив при этом по просьбе работника, уволенного в период временной
нетрудоспособности, дату увольнения), поскольку в указанном случае работодатель
не должен отвечать за неблагоприятные последствия, наступившие вследствие не
добросовестных действий со стороны работника.
В случае, если работником кадровой службы установлен факт сокрытия ра
ботником его временной нетрудоспособности на момент увольнения, необходимо
предоставить соответствующие доказательства, которыми могут быть, в частнос
ти, бухгалтерские документы синтетического и аналитического учета, в которых
не нашел отражение факт начисления уволенному работнику заработной платы
как временно нетрудоспособному. При этом необходимо учитывать, что нецелесо
образно приносить в судебное заседание сами первичные бухгалтерские документы и журналы бухгалтерского учета, тем более что во многих современных компаниях
бухгалтерский учет ведется в электронном виде. Для анализа бухгалтерской инфор
мации требуются специальные познания в этой области, поэтому работник кадровой
службы должен заявить перед судом ходатайство о проведении судебно-бухгал
терской экспертизы с целью установления особенностей начисления заработной
платы истцу. Вместо проведения экспертизы можно представить в суд аудиторское
заключение по тому же вопросу.
Другими доказательствами злоупотребления правом со стороны работника
в данном случае могут быть документальные свидетельства фактов посещения
административных помещений работодателя, в частности при получении трудо
вой книжки, расчета по заработной плате, сдаче товарно-материальных ценностей
и т. п. В таком случае работнику кадровой службы необходимо заявить перед судом
ходатайство о приобщении к материалам дела соответствующих документов и обра
тить внимание суда на то обстоятельство, что, несмотря на продолжение общения
с работодателем, работник утаил факт своей нетрудоспособности.
После того как факт злоупотребления правом подкреплен собранными и представ
ленными в суд доказательствами, работник кадровой службы должен составить и по
дать на имя суда отзыв на исковое заявление. В зависимости от складывающейся в суде
процессуальной тактической ситуации работник кадровой службы может не составлять
отзыв на исковое заявление, а обосновать свою позицию в прениях. При этом содержа
ние прений будет аналогичным содержанию предлагаемого отзыва, разница заключается
в том, что прения имеют место при окончании судебного разбирательства.
Кроме того, работник кадровой службы может столкнуться с такой ситуацией,
когда злоупотребление правом со стороны работника имело место, однако по каким
либо причинам на него не было обращено внимание суда первой инстанции. Это
может произойти, например, если раньше представителем ответчика в суде был
другой работник кадровой службы, менее опытный, либо если решение вынесено
судом заочно. В любом случае на суде лежит обязанность принимать меры к выяв
лению фактов злоупотребления правом со стороны как истца, так и ответчика. Эти
меры суд должен принимать и в тех случаях, когда соответствующие ходатайства
сторонами не заявляются.
Так, Верховный Суд РФ при рассмотрении в надзорной инстанции дела по иску
К. к ОАО «Юго-Запад Транснефтепродукт» о восстановлении на работе, взыскании
заработной платы за время вынужденного прогула и компенсации морального вреда
указал, что при рассмотрении настоящего дела суд не проверял, было ли в действиях
истца злоупотребление правом, выразившееся в сокрытии от ответчика данных о его
временной нетрудоспособности, в связи с чем вывод в решении о правомерности
действия ответчика по переносу даты увольнения истца правильным быть признан
не может (определение Верховного Суда РФ от 13.01.2006 № 46-В05–44). Как разъ
яснено в п. 27 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации
от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового
кодекса Российской Федерации» при установлении судом факта злоупотребления
работником правом суд может отказать в удовлетворении его иска о восстановлении
на работе (изменив при этом по просьбе работника, уволенного в период временной
нетрудоспособности, дату увольнения), поскольку в указанном случае работодатель
не должен отвечать за неблагоприятные последствия, наступившие вследствие не
добросовестных действий со стороны работника.
Если же суд первой инстанции не выявил имевший место факт злоупотреб
ления правом со стороны работника, представитель ответчика должен составить
апелляционную (кассационную) жалобу в суд второй инстанции с указанием на до
пущенные при рассмотрении гражданского дела нарушения.
Другой распространенной формой злоупотребления правом является заяв
ление встречного иска ответчиком на заключительных стадиях судебного разби
рательства. Являясь средством защиты от иска, данный институт гражданского
процессуального права не имеет ограничений относительно сроков его заявле
ния (за исключением сроков исковой давности), поэтому в тех случаях, когда иск
в суд подан работодателем, например по спору о возмещении нанесенного ему
действиями работника ущерба, ответчик в некоторых случаях подает встречный
иск в последний момент, например перед прениями сторон. Целью такого про
цессуального действия является затягивание процесса, которое является всегда
выгодным ответчику. В подобных ситуациях работнику службы, являющемуся
представителем работодателя-истца в гражданском процессе, необходимо ука
зать суду на факт злоупотребления ответчиком своим процессуальным правом,
мотивировав это тем, что работник в течение нескольких судебных заседаний пра
вом на заявление встречного иска не воспользовался и заявление встречного иска
на заключительной стадии судебного разбирательства единственной целью имеет
затягивание процесса.
Еще одной встречающейся формой злоупотребления правом является по
дача искового заявления впритык к окончанию срока исковой давности. Целью
такого процессуального действия является взыскание с ответчика максималь
ного размера неустойки или штрафа, например, за использование неправомерно
удерживаемых денежных средств либо имущества. Хотя основная масса споров,
в которых приходится участвовать работнику кадровой службы предприятия,
вытекает непосредственно из трудовых правоотношений и срок исковой давно
сти по ним сравнительно короткий (1–3 мес.), но могут быть и споры с участием
работодателя и работника, вытекающие из гражданских правоотношений, на
пример по спорам о служебном жилье, о работе, выполненной в рамках граждан
ско-правовых договоров, об авторском праве и т. п. В таких делах используется
общий трехлетний срок исковой давности. Поэтому подача иска через, например,
два года и одиннадцать месяцев после начала течения срока исковой давности
позволяет истцу требовать возмещения убытков, потерянной выгоды или пени
за три года. При выявлении таких фактов работнику кадровой службы необхо
димо в отзыве на исковое заявление указывать на факт злоупотребления правом
со стороны истца. (см. также: постановление Президиума ВАС РФ от 22.05.2001
№ 2859/96).
Согласно ч. 1 ст. 39 ГПК РФ стороны могут окончить дело мировым согла
шением.
Мировое соглашение – это двусторонний договор, в котором стороны идут
на взаимные уступки друг другу (заново определяя свои права и обязанности по спор
ному правоотношению), в результате которых приходят к обоюдному согласию
по способу устранения разногласий и окончательному разрешению конфликта.
Мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии су
дебного производства. В первой и апелляционной инстанциях форма мирового
соглашения может быть как письменной, так и устной, тогда как в кассационной инстанции проект мирового соглашения подается суду в письменной форме (ч. 1
ст. 346 ГПК РФ).
Мировое соглашение может быть заключено и между взыскателем и должником
на стадии исполнения судебного решения.
Отечественной процессуальной доктриной общепризнана польза мирового
соглашения, которая заключается в экономии процессуальных сил сторон, а так
же в мирном разрешении возникающих правовых конфликтов. Но кроме такой
чисто теоретической пользы мировое соглашения является и весьма эффектив
ным прикладным инструментом защиты прав и сторон гражданского процес
са, в частности работодателя по трудовым спорам. Основное отличие мирового
соглашения от судебного решения заключается в том, что при его утверждении
судом не исследуются материалы дела, следовательно, заявленные в исковом за
явлении факты не проверяются. Вследствие этого мировое соглашение является
документом, позволяющим обязать сторону правоотношения к исполнению оп
ределенных обязанностей, но при этом, в отличие от судебного решения, не носит
преюдициального характера. Указанные в исковом заявлении факты не носят
в случае заключения мирового соглашения преюдициального значения для иных
судебных и правоохранительных органов, что в некоторых случаях работает в ин
тересах работодателя.
Так, в настоящее время нередки факты задержки выплаты работникам причи
тающейся заработной платы. Руководитель юридического лица, особенно крупного,
не всегда имеет возможность отследить все финансовые потоки, в том числе свое
временность выплаты заработной платы каждому своему работнику. Однако руково
дитель предприятия в силу занимаемой должности несет персональную ответствен
ность за все происходящее в подчиненном ему трудовом коллективе. На практике
стандартной является следующая ситуация. Работнику по каким-либо причинам
не выплачена в срок заработная плата. Этот работник обращается в суд с исковым
заявлением. Суд, рассмотрев материалы дела, выносит решение в пользу работни
ка, обязав работодателя выплатить задолженность по заработной плате. Основа
нием для удовлетворения заявленных работником исковых требований является
не что иное, как нарушение работодателем трудовых прав конкретного работника.
Судья почти автоматически пишет и направляет представление в прокуратуру либо
трудовую инспекцию о квалификации действий работодателя, повлекших наруше
ние трудовых прав работника, и привлечении виновных к соответствующему виду
ответственности. Прокурор либо работник трудовой инспекции в большинстве слу
чаев квалифицирует действия должностного лица, виновного в нарушении трудовых
прав работника, выигравшего судебный процесс, как административное правонару
шение либо уголовное деяние. Заключительным этапом логического развития подоб
ной ситуации является привлечение соответствующего представителя работодателя
к административной ответственности по ст. 5.27 Кодекса РФ об административных
правонарушениях (максимальное наказание – дисквалификация на срок до трех
лет) либо к уголовной ответственности по ст. 145.1 Уголовного кодекса РФ (макси
мальное наказание – лишение свободы на семь лет). Такого серьезного последствия,
как уголовное осуждение руководителя юридического лица, можно избежать, если
спор заканчивается не судебным решением, а мировым соглашением. При заклю
чении мирового соглашения по такой категории споров работодатель обязан лишь
выплатить причитающуюся работнику заработную плату, но при этом сам факт нарушения права работника на эту заработную плату судом не проверяется, следо
вательно, работодатель к уголовной ответственности может быть привлечен только
после дополнительной самостоятельной проверки со стороны право охранительных
органов.
Другими положительными моментами мирового соглашения являются возмож
ность снижения заявленных в исковом требовании сумм, рассрочка их погашения
и экономия рабочего времени представителя работодателя.
Хотя форма мирового соглашения в первой и апелляционной инстанциях
гражданским процессуальным законом не определена, рекомендуется к судебному
заседанию готовить письменный проект мирового соглашения, взаимовыгодные
условия которого целесообразно согласовать с работником путем внесудебных пе
реговоров.
Мировое соглашение должно отвечать следующим основным критериям, за
крепленным ГПК РФ и сложившейся судебной практикой.
Согласно ч. 2 ст. 39 ГПК РФ суд не утверждает мировое соглашение сторон,
если это противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц.
При разработке проекта мирового соглашения необходимо учитывать, что мировое
соглашение, нарушающее права стороны (истца или ответчика), является допусти
мым. Так, Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской
Федерации в определении от 27 августа 2002 г. № 46-В02-16 указывает, что, отменяя
определение об утверждении мирового соглашения, суд второй инстанции указал
на нарушение прав ответчика, у которого изменилось материальное положение.
Однако данное обстоятельство не является основанием для признания незакон
ным определение об утверждении мирового соглашения. Основанием к отказу в ут
верждении мирового соглашения, а следовательно, и к отмене определения суда
об утверждении мирового соглашения является лишь, во-первых, противоречие
его закону либо, во-вторых, нарушение прав других лиц, то есть тех лиц, которые
не участвовали в заключении мирового соглашения, но по его условиям несут не
благоприятные последствия.
Мировое соглашение должно содержать вариант разрешения всех заявленных
исковых требований. Если мировое соглашение заключается о части исковых требо
ваний, то от остальных исковых требований должен быть оформлен отказ со стороны
истца (определение Верховного Суда РФ от 30.07.2002 № 5-В02-194).
Обязанности, которые принимают на себя стороны по мировому соглашению,
должны быть потенциально исполнимыми. Так, Верховный Суд РФ в определе
нии от 22.10.2001 № 21-ВПР01-45 указывает, что, утверждая мировое соглашение,
суд должен был убедиться в исполнимости его условий. Заведомая невозможность
исполнения одной из сторон условий утвержденного судом мирового соглашения
является основанием для его отмены судом следующей инстанции (см. также оп
ределение Верховного Суда РФ от 29.01.2001 № 25-вп00-21).
При составлении проекта мирового соглашения необходимо проверить, явля
ются ли его стороны надлежащими, то есть имеют ли они полномочия на соверше
ние данного процессуального действия. Так, Судебная коллегия по гражданским
делам ВС РФ в определении от 27 марта 2001 г. № 49-В01пр-2 указала следующее.
Мировое соглашение подписано со стороны ответчика неуполномоченным лицом.
Согласно положениям ГПК РФ полномочие на ведение дела в суде дает пред
ставителю право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий, за исключением некоторых, в число которых входит заключение миро
вого соглашения. Полномочие представителя на заключение мирового соглашения
должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым.
Интересы Русско-Юрмашевского сельпо в судебном заседании 09.06.1999 пред
ставляла Мингазова Р.З. по доверенности от 25.05.1999 № 7. В этой доверенности
не оговорено ее право на заключение мирового соглашения. В частной жалобе
на определение суда от 09.07.1999, разъясняющее определение об утверждении
мирового соглашения, председатель совета сельпо Бердин В.И. указал, что мировое
соглашение с З. Русско-Юрмашевское сельпо заключило во избежание дальней
ших судебных разбирательств. Между тем эта фраза лишь объясняет поведение
представителя ответчика в суде, но вовсе не означает одобрения его действий. Сам
факт подачи частной жалобы свидетельствует об обратном. К тому же гражданским
процессуальным законодательством не предусмотрена возможность последующего
одобрения доверителем действий представителя, не предусмотренных довереннос
тью. В рассматриваемом случае суд утвердил мировое соглашение, одна из сторон
по которому является ненадлежащей в силу отсутствия полномочий на совершение
данного процессуального действия, что явилось одним из оснований для отмены
судебного решения.
Кроме того, как уже указывалось выше, в соответствии с ч. 2 ст. 39 ГПК РФ суд
не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону. Под за
коном в данном случае понимается не только нормативный правовой акт с этим на
званием, но и весь объем актов нормативного регулирования, включая подзаконные
акты, и в частности акты локального нормотворчества. Мировое соглашение должно
быть составлено в соответствии не только с нормативными правовыми актами го
сударственных и муниципальных органов, но и с локальными нормативными пра
вовыми актами сторон, к которым относятся, к примеру: уставы, положения, долж
ностные инструкции, коллективные трудовые договоры и пр. Так, Судебная колле
гия по гражданским делам ВС РФ в определении от 27 марта 2001 г. № 49-В01пр-2
указала следующее. В соответствии с условиями заключенного 09.06.1999 между
сторонами мирового соглашения истица подлежала восстановлению «в должности
председателя правления Русско-Юрмашевского потребительского общества соглас
но Уставу общества, зарегистрированного постановлением главы администрации
Уфимского района от 2 марта 1993 г. № 105». Между тем постановлением главы ад
министрации Уфимского района РБ от 14.05.1999 № 317 был зарегистрирован Устав
Русско-Юрмашевского потребительского общества в новой редакции, существенно
изменившей структуру и полномочия органов управления сельпо. Данная редакция
устава утверждена постановлением общего собрания пайщиков от 20.04.1999 по п. 3
повестки дня. Это постановление в установленном законом порядке не отменено.
Следовательно, по состоянию на 09.06.1999, то есть на момент вынесения судом оп
ределения об утверждении мирового соглашения, действующей являлась редакция
Устава от 20.04.1999. О наличии изменений в Уставе сельпо суд был осведомлен,
поскольку информация об этом содержалась в принятых им возражениях на иск
представителя ответчика. Полномочия председателя правления потребительского
общества по ранее действовавшему Уставу значительно шире полномочий, пре
дусмотренных новым Уставом потребительского общества. В соответствии с усло
виями мирового соглашения З. подлежит восстановлению на работе в должности
председателя правления Русско-Юрмашевского сельпо с правом распоряжения делами общества, его имуществом, счетами в банках, кредитами, печатью, и, таким
образом, ее полномочия выходят за рамки полномочий председателя правления,
установленных Уставом потребительского общества в действующей редакции. Такое
положение существенно ущемляет права пайщиков, поскольку порождает практи
чески неразрешимую конфликтную ситуацию между вновь избранными на законном
основании органами управления потребительским обществом и истицей и парали
зует деятельность сельпо. В нарушение требования закона суд утвердил мировое
соглашение, игнорируя нормативный акт (Устав потребительского общества в ре
дакции от 20.04.1999), регламентирующий отношения сторон, и волеизъявление
пайщиков, этот Устав утвердивших, чем существенно ущемил их интересы. Таким
образом, противоречие утвержденного судом мирового соглашения локальному
нормативному правовому акту (уставу) явилось одним из оснований для отмены
судебного решения.
Необходимо проследить и за конкретностью формулировок, которые содер
жатся в проекте мирового соглашения. Вряд ли целесообразно формулировать обя
занности стороны так: «...обязуется решить вопрос о возмещении причиненного
материального ущерба». Такая формулировка позволит работнику решить вопрос
о возмещении причиненного материального ущерба в любом виде. Например, ре
шить этот вопрос отрицательно или возместить нанесенный ущерб путем передачи
работодателю имущества несоразмерной стоимости. Формулировки мирового со
глашения должны быть четкими. При этом должны, по возможности, указываться
не только обязанности сторон, но и процедурные моменты исполнения этих обя
занностей.
Мировое соглашение должно быть взаимовыгодным. Вряд ли работник, явля
ясь ответчиком в гражданском процессе по иску о взыскании причиненного мате
риального ущерба, согласится заключить мировое соглашение, согласно условиям
которого он должен в течение 10 дней с момента вступления мирового соглашения
в силу добровольно погасить всю сумму, указанную в исковом заявлении, поданном
от имени работодателя. Такое мировое соглашение ничем не отличается от реше
ния суда, которым работнику-ответчику будет предписано судом сделать то же
самое. При составлении проекта мирового соглашения рекомендуется снижать
исковые требования с целью стимулирования другой стороны спора к заключе
нию такого соглашения. С учетом практики взыскания долговых обязательств
с граждан по исполнительным документам службой судебных приставов-исполни
телей рекомендуется снижать суммы заявляемых исковых требований примерно
наполовину.
Следовательно, при разработке проекта мирового соглашения работнику кад
ровой службы предприятия, представляющему интересы ответчика в суде по трудо
вому спору, необходимо соблюдать следующие условия относительно содержания
этого документа:
- соответствие закону, в том числе локальным нормативным правовым актам
сторон;
- соблюдение прав и законных интересов других лиц, не являющихся сторо
нами мирового соглашения;
- исполнимость;
- полнота;
- конкретность;
- наличие у сторон оформленного полномочия на заключение мирового со
глашения;
- взаимовыгодность.
После того как проект мирового соглашения разработан и согласован с другой
стороной спора, необходимо подать на имя суда заявление о заключении сторонами
мирового соглашения.
В том случае, если работник добровольно не выполняет условия заключенного
и утвержденного судом мирового соглашения, представитель работодателя должен
подать заявление на имя судьи, утвердившего соглашение, о выдаче исполнитель
ного листа. |
